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中国法律的尴尬

———-暴雪赢得魔兽世界私服诉讼 获赔8800万美元

暴雪近日赢得了一场私设《魔兽世界》网游服务器的诉讼案，并获赔约8800万美元。
暴雪于去年10月份对艾利森·里维斯（Alyson Reeves）和她成立的公司Scapegaming提起诉讼，指控其设私服并为自己谋利的行为违反了《魔兽世界》的终端用户许可协议。近日，美国加州地方法院判定暴雪胜诉，并要求Scapegaming公司返还30.5万美元的非法所得，支付6.36万美元的诉讼费用，并支付8548万美元的法定赔 偿，总计约8800万美元。

私服模仿了暴雪的服务器环境，但没有使用暴雪的服务器。通过安装《魔兽世界》时的软件文件即可设立私服，并允许其他玩家连接该服务器进而进入《魔兽世界》。《魔兽世界》并非唯一一款受私服困扰的游戏，其它MMORPG（即“大型多人在线角色扮演游戏”）游戏，一些战略游戏和第一人称射击游戏也面临着私服问题。

    在本案中，为了获取利润，里维斯和Scapegaming公司在游戏中设立了一些微型交易，如果玩家做出一些“捐款”，那么就可以获得游戏装备，而无需玩家“辛苦练级”。

    《魔兽世界》网站对私服的描述是：“他们不能光明正大，总是要求玩家支付（而这是一群并不能使用户愿意透露信用卡号的人们），有的会定期删除或修改你的游戏角色，并通过这种方式创建一些强大的游戏玩家，通过作弊手段获得游戏装备。”

     另外，《终端用户许可协议》与《服务条款》不同。《服务条款》仅仅规定玩家在游戏中的行为，玩家遵守这些行为便不会被踢出游戏，因此《服务条款》并不涉及任何违法行为，只是要求玩家受监督，并有可能暂时或永久性地被封杀账号。

     然而，《终端用户许可协议》则对游戏授权者和购买者的权利做出了规定。也就是说，《服务条款》仅仅规定了暴雪向玩家提供服务，而《终端用户许可协议》则规定了用户使用该软件的权利。

律师分析

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在网游领域，合法运营商之外的人员私设服务器获得非法利益，是一种侵犯网游著作权的典型侵权行为。这些艾利森们未经网游版权人的许可使用网络游戏作品的行为主要侵犯了网游版权人的信息网络传播权（网络环境中的复制权和发行权）。另外通过修改用户角色数据（这种篡改不会涉及网游版权中的修改权），侵害到用户的财产权，继而破坏整个游戏的均衡性（他们通过优化组合非法获得的角色数据创造一个无敌玩家）。

在中国，艾利森们的行为也已经冒犯了公共利益。运营网络游戏，不仅需要文化部的许可，还需要通信管理部门（通常是国务院工信部）的许可。

中国政府的行政许可是政府监护市场秩序的指挥牌。任何未经许可无照进入网游市场的运营商们都将受到政府的处罚。

在美国，政府对于网游的管理型立法屡屡遭到国内民众和一些社会团体的反对，认为是对宪法规定的公民言论自由权的剥夺，结果有关立法都被法院以违宪裁决而告终。因此目前美国网络游戏的管理，主要是依行业自律与市场调节来进行管理，并以法律的手段来确保自身调节的有效性。的确，法律通过非法所得利润之外如此巨额的法定赔偿把那些艾利森们整得够呛。

不过，在处罚力度上，不管是中国政府还是中国法院，都远不能来确保法律手段的有效性。

这一类案件有一个共同的取证难点，即难以证明自己因此导致的经济损失或者对方的非法所得数额。现在的技术手段和理论无法通过采集特定数据来说明这些数据的可信性。法院一般不太会认可。此时《中华人民共和国著作权法》给出的最大赔偿数额是50万元人民币。这对权利人的维权意识、行动及权益实现来说是非常大的障碍。

此时一些有远见的律师会提醒自己的客户赔偿还不如不赔，不赔的话艾利森们因为不知法律责任风险可能还保持一种畏惧之心不敢擅自扩大规模和模仿跟进，而一旦赔偿，反而会激励侵权人和制造新的艾利森。想想，受政府行政许可之权力保护的市场区域内利润一般是非常可观的。

尽管可能当初立法时立法机关如此设置法律条款是有合理的政治利益权衡考量的，但是现在这样的法律却成了阻碍国家自主创新能力提升的祸首之一。相对于限制外国资本家从中国拿走巨额侵权赔偿相比，前者的迟滞不前对一个国家未来来说，才是致命的。

对于重要的现实困境需要制度作出反应的时候，我们的立法、执法、司法等多层面的种种现实制度安排未能通过有效运作作出相应及时回馈和提供相应的解决方案。

中国的立法机关过去和现在都有些躁进而未顾长远与整体利益，造成法律变更频繁、积重难返。连一些重要的法律都得焦急地等待再次清理。

此时有人会提出动用刑律，以侵犯著作权罪把这些艾利森们送进监狱，通过刑律来打击艾利森们，整顿市场秩序是一个现实的解决路径。这在法律上可以说没有任何障碍。而在具体实务中如何说服公安机关来立案侦查呢？警察会问你的损失是多少或者对方的违法所得是多少？另外动用刑律，成本过高。而且弱民法强刑法，怎么也难以说是一个法治成熟和民主自由的国家应当奉行的理念和作为。建议立法机关应当把注意力放在完善和强化民事责任上，并大幅度提高经济类犯罪的门槛。